16 de enero de 2024
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Existen diferentes contratos comerciales que tienen el objeto de incrementar o expandir la actividad comercial de una persona o una empresa. Los principales son: el Contrato de Agencia, el Contrato de Distribución, el Contrato de Franquicia y el Contrato de Comisión Mercantil.
Cada uno de estos contratos tiene un propósito específico, y la celebración entre uno y otro depende del tipo de actos jurídicos que se pretenden realizar, así como también las particularidades de las personas que intervienen en cada caso.
A continuación se dará una explicación breve de cada uno de estos contratos, sus características principales y sus diferencias.
Para simplificar esta explicación diremos que en el contrato de agencia participan un agente y una empresa, no obstante, el agente puede ser cualquier persona física o moral independiente, y la empresa también puede ser cualquier persona física o moral que ofrece productos o servicios.
A través del contrato de agencia, el agente se obliga a vender, distribuir o promover los productos o servicios de una empresa, a cambio de una remuneración económica, que puede incluir o no una parte de las ventas realizadas por el agente (comisión).
En este contrato aunque el agente puede recibir una comisión por las ventas que realice, no debemos confundirlo con el contrato de comisión, pues en el contrato de comisión deben participar dos comerciantes, cada uno con un negocio independiente.
La obligación de exclusividad en el contrato de agencia significa que el agente únicamente venderá o promoverá los productos o servicios de la empresa que lo contrata, y/o que la empresa sólo contratará a un agente en el territorio determinado.
Una empresa de bicicletas ubicada en la Ciudad de México decide expandir su actividad comercial al norte del país. Para expandir su actividad comercial la empresa decide contratar un agente.
El agente se encargará de captar clientes para la empresa (vendiendo, y promoviendo las bicicletas) y la empresa será en todo momento la principal obligada con sus clientes, por ejemplo, tendrá la obligación de responder por la entrega de las bicicletas, y en caso de que la venta se cancele asumirá los gastos correspondientes, así como los gastos que el agente realice para captar clientes.
En el contrato de distribución participan un distribuidor y un proveedor. El distribuidor se obliga a adquirir los productos o en su caso a ofrecer los servicios del proveedor, a efecto de que el distribuidor los promocione y revenda al público en general, asumiendo el riesgo si estos no se venden, es decir, cuando el público no los adquiere.
En este contrato el distribuidor tiene una mayor libertad que en cualquiera de los otros contratos, pues él decide el precio y las condiciones en las que el producto se venderá al público. Sin embargo, asume un mayor riesgo, pues si los productos no se venden, será el distribuidor el que asuma las perdidas.
La obligación de exclusividad en el contrato de distribución significa que el distribuidor únicamente venderá los productos del proveedor, y/o que el proveedor únicamente suministrará sus productos al distribuidor y no los podrá suministrar a cualquier otro distribuidor o comprador potencial.
Usando el mismo ejemplo de la empresa de bicicletas ubicada en la Ciudad de México y que decide expandir su actividad, en este caso contratando un distribuidor.
El distribuidor comprará al proveedor las bicicletas que requiera y se encargará de revender las bicicletas directamente a los clientes. En este caso el principal obligado frente a los clientes será el distribuidor, y en caso de que las bicicletas no se vendieran, asumirá la perdida.
En el contrato de franquicia participan el franquiciador (o franquiciante) y el franquiciado (o franquiciatario), este último puede ser cualquier persona física o moral independiente. Por otro lado, el franquiciador es una empresa o persona física que cede al franquiciado el derecho a la explotación de un sistema propio de comercialización de productos y/o servicios (franquicia) sobre un negocio o actividad mercantil en un mercado determinado, a cambio de una contraprestación.
A través del contrato de franquicia se cede el derecho de uso de la marca, denominación, rótulo, distintivo, logotipo y todos los demás símbolos característicos del franquiciador. También existe la obligación de prestar asistencia comercial y/o técnica durante toda la vigencia del contrato. Esto permite que el franquiciador consolide su marca y se expanda nacional e internacionalmente con un bajo coste; por otro, permite que el franquiciado, incurra en menos riesgos al abrir su negocio, ya que podrá aprovechar la reputación de la marca del franquiciador.
Existen cuatro tipos principales de contrato de franquicia:
Usando de nuevo el mismo ejemplo de la empresa de bicicletas ubicada en la Ciudad de México y que decide expandir su actividad comercial, en este caso a través de una o varias franquicias.
El franquiciado (o franquiciatario) tendrá derecho a usar las marcas y el sistema comercial diseñado por el franquiciador, pagando un porcentaje de las ganancias que obtenga, y correrá con todos los riesgos y responsabilidades frente a sus clientes. En este caso correrá por su cuenta la venta y promoción de las bicicletas, así como también los riesgos en caso de cancelaciones, o desacuerdos con sus clientes.
En el contrato de comisión mercantil participan dos comerciantes, uno denominado comitente y otro denominado comisionista. A través del contrato, el comitente encarga al comisionista realizar actos de comercio en su nombre. Estos actos pueden ser de promoción o de venta a cambio de una comisión, es decir, de una parte de la venta.
El contrato de comisión es un contrato de resultado. Esto quiere decir que la comisión será entregada una vez que se haya realizado la acción acordada en el contrato.
En el mismo ejemplo de la empresa de bicicletas ubicada en la Ciudad de México que decide expandir su actividad comercial, si se contratara a un comisionista, este se encargará de vender y promover los productos de la empresa, a través de su propio negocio, pero sin la obligación de adquirir los productos, y recibirá una comisión por cada venta concretada.
Lo primero que podemos observar es que todos estos contratos son de naturaleza mercantil. Esto es de una consideración especial, pues en caso de conflicto, aplicarán las reglas de carácter mercantil y no las tradicionales de carácter civil.
En todos estos contratos las partes siempre actúan en nombre y por cuenta propia, esto quiere decir que ninguna de las partes se encuentra subordinada a la otra, no estará sujeta a un horario, ni se le considerará como trabajador.
No obstante, en todos estos contratos, la parte interesada en expandir la actividad comercial es la que establece los lineamientos que deberá de seguir la otra parte. Esto es en el contrato de agencia el agente deberá seguir los lineamientos de la empresa, el distribuidor deberá seguir los lineamientos del proveedor, el comisionista deberá seguir los lineamientos del comitente y el especialmente en el contrato de franquicia el franquiciado deberá seguir los lineamientos del franquiciador.
Las diferencias las resumimos a través de la siguiente tabla:
| Abarca una zona geográfica determinada |
Tiene la obligación de exclusividad |
¿Quien asume la obligación principal (riesgos, obligaciones de entrega, etc.)? |
|
| Contrato de Agencia | Sí | Se puede incluir | La empresa |
| Contrato de Distribución | Sí | Se puede incluir | El distribuidor |
| Contrato de Franquicia | No es necesario | No se puede incluir | El franquiciatario |
| Contrato de Comisión Mercantil | No | No se puede incluir | Ambos |