Contrato de franquicia

¿Qué es un contrato de franquicia?

Un contrato de franquicia es un acuerdo mediante el cual una persona (franquiciante) otorga a otra (franquiciado) el derecho a usar su marca y replicar su modelo de negocio a cambio de una remuneración. Este modelo permite al franquiciante expandir su negocio sin asumir directamente los costos de inversión y operación, y al franquiciado iniciar un negocio con una marca ya establecida y un modelo probado.

El registro de la marca ante la SIC es indispensable para poder otorgar franquicias sobre ésta. El franquiciado paga una suma de dinero para poder hacer uso de la marca y modelo de negocio del franquiciante, pero sin el registro de la marca cualquiera podría hacerlo, aún sin pagar.

¿Cuál es la diferencia entre un contrato de franquicia, un contrato de joint venture, cuentas en participación y la venta de una marca?

La diferencia entre estos tipos de contrato radica en el tipo de obligaciones que adquieren las partes y sus objetivos:

• Contrato de Franquicia: se otorga el derecho a usar una marca y replicar un modelo de negocio existente a cambio de un pago.
• Joint Venture y Cuentas en Participación: son formas de colaboración para desarrollar un nuevo negocio, compartiendo riesgos y beneficios, pero sin la transferencia de una marca establecida.
• Venta de Marca: se transfiere permanentemente la propiedad de una marca registrada.

¿Cuáles son los prerrequisitos de un contrato de franquicia?

El prerrequisito esencial para un contrato de franquicia es que la marca con la que se identifica el negocio esté registrada ante la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC). Esto garantiza la exclusividad de uso y evita que terceros copien el modelo de negocio.

¿Cuáles son las obligaciones del franquiciante con el franquiciado?

Si bien este contrato no está regulado en la legislación, por lo cual no existen obligaciones legales, generalmente el franquiciante tiene las siguientes obligaciones hacia el franquiciado:

• Otorgamiento de la franquicia: debe conceder al franquiciado el derecho a explotar comercialmente la marca y el modelo de negocio.
• Transferencia del know-how: está obligado a proporcionar el conocimiento necesario para operar la franquicia, incluyendo lineamientos comerciales, técnicos y administrativos.
• Asesoría y acompañamiento: brindar asesoría sobre los elementos materiales e intangibles necesarios para la puesta en marcha del negocio.
• Garantía de exclusividad: no podrá otorgar otra franquicia dentro del territorio exclusivo asignado al franquiciado.
• Suministro de productos o insumos: debe garantizar que el franquiciado pueda acceder a los bienes y servicios necesarios para operar la franquicia.
• Definición de precios: puede establecer los precios de los productos y servicios comercializados en la franquicia.
• Marketing y publicidad: puede exigir un canon de publicidad y debe destinarlo a la promoción de la marca.
• Supervisión y cumplimiento: puede verificar que el franquiciado siga las pautas del negocio y cumpla con sus obligaciones, como la afiliación y pagos al Sistema de Seguridad Social de sus empleados.

¿Cuáles son las obligaciones del franquiciado con el franquiciante?

Si bien este contrato no está regulado en la legislación, por lo cual no existen obligaciones legales, generalmente el franquiciado tiene las siguientes obligaciones hacia el franquiciante:

• Pago de cánones: debe pagar el canon de entrada por la transferencia del know-how y un canon recurrente por el uso continuo de la marca y la asesoría.
• Cumplimiento de lineamientos: debe seguir las instrucciones y el modelo de negocio establecido por el franquiciante.
• Uso exclusivo de proveedores autorizados: solo podrá adquirir productos, insumos o servicios de los proveedores aprobados por el franquiciante, si este así lo determina.
• Respeto a la política de precios: no puede modificar los precios establecidos sin autorización del franquiciante, cuando sea este el que determina los precios.
• Publicidad y promociones: debe realizar campañas publicitarias de acuerdo con las directrices del franquiciante cuando este se haya reservado esta facultad.
• Responsabilidad laboral: es el único empleador de su personal y debe cumplir con las obligaciones en materia de seguridad social y prestaciones laborales.
• Confidencialidad: no puede divulgar información confidencial del negocio ni replicar el modelo de la franquicia tras la finalización del contrato.
• Explotación exclusiva de la marca: no puede comercializar otras marcas sin autorización del franquiciante ni utilizar elementos gráficos que puedan generar confusión con la marca franquiciada.

¿Quién puede ser parte en un contrato de franquicia?

Cualquier persona natural mayor de edad o persona jurídica titular de una marca registrada y que tenga un modelo de negocio replicable puede ser parte de un contrato de franquicia. Si alguna de las partes es una persona jurídica, se debe verificar que su representante legal esté facultado para la realización del negocio. Las facultades del representante legal pueden verificarse en el certificado de existencia y representación legal de la entidad.

¿Cuánto puede durar un contrato de franquicia?

No existe una duración mínima o máxima establecida por la ley. La costumbre comercial es que los contratos de franquicia tengan una duración de entre 5 y 10 años, lo que permite al franquiciado recuperar la inversión inicial necesaria para poner en marcha el negocio.

¿Qué hacer después de diligenciar el contrato de franquicia?

Una vez diligenciado, el contrato debe ser impreso y firmado por ambas partes. Cada parte debe conservar una copia. Si existen documentos que sean necesarios para la puesta en funcionamiento de la franquicia o su operación, se podrán adjuntar al contrato como parte de este, tales como:

• Manuales para el uso de la marca.
• Guías para la adecuación.
• Lineamientos para la operación del negocio
• En general documentos o instrucciones que sean obligatorias durante el desarrollo del negocio.
• Si el franquiciante fijará los precios se deberá hacer entrega del documento o información de los medios a través de los cuales se informarán los precios de los productos o servicios.

Si bien este documento no requiere ser autenticado para su validez, es la práctica común que se realice dada la importancia de los negocios que involucran activos intangibles o de propiedad intelectual.

¿Qué documentos se deben anexar al contrato?

Si existen documentos que sean necesarios para la puesta en funcionamiento de la franquicia o su operación, se podrán adjuntar al contrato como parte de este, tales como:

• Manuales para el uso de la marca.
• Guías para la adecuación.
• Lineamientos para la operación del negocio.
• Si el franquiciante fijará los precios se deberá hacer entrega del documento o información de los medios a través de los cuales se informarán los precios de los productos o servicios.

En general documentos o instrucciones que sean obligatorias durante el desarrollo del negocio.

¿Es necesario registrar el contrato de franquicia?

No, en Colombia no existe un registro especial para contratos de franquicia.

¿Se debe autenticar en notaría el contrato de franquicia?

No, el contrato de franquicia no requiere ser autenticado para su validez, pero las partes pueden hacerlo para mayor seguridad.

¿Qué debe contener un contrato de franquicia?

Para su validez, un contrato de franquicia debe contener:

• Identificación de las partes: franquiciante (quien otorga la franquicia) y franquiciado (quien la adquiere).
• Marca registrada: nombre y número de registro de la marca que se franquicia.
• Actividad económica: descripción de la actividad que se desarrollará bajo la franquicia.
• Canon de entrada: pago único por el derecho a usar la marca y el modelo de negocio.
• Canon recurrente: pagos periódicos (semanales, mensuales, etc.) que el franquiciado realiza al franquiciante, generalmente un porcentaje de las ventas o utilidades.
• Territorio: área geográfica o establecimiento específico donde se explotará la franquicia.
• Confidencialidad: obligación del franquiciado de mantener en secreto la información del negocio.
• Duración: tiempo por el cual el franquiciado podrá hacer uso de la marca y modelo de negocio del franquiciante.

Opcionalmente, puede incluir:

• Canon de publicidad: Pago periódico destinado a la promoción de la marca.
• Exclusividad de suministro: obligación del franquiciado de adquirir insumos solo del franquiciante o proveedores autorizados.
• Horarios y precios: control del franquiciante sobre horarios de atención y precios de los productos o servicios.
• Cláusula compromisoria: acuerdo para resolver conflictos mediante arbitraje.

¿Qué leyes regulan el contrato de franquicia?

El contrato de franquicia no tiene una regulación específica en Colombia. Se rige por las normas generales del Código de Comercio y las disposiciones sobre propiedad intelectual (marcas).

¿Cómo modificar el modelo?

Completas un formulario. El documento se va redactando ante tus ojos, con base en tus respuestas.

Al finalizar, lo recibirás en los formatos Word y PDF. Puedes modificarlo y volver a utilizarlo.