Contrato de agencia (agente comercial)

¿Qué es un contrato de agencia?

El contrato de agencia es un acuerdo entre una persona física o jurídica, denominado agente comercial, y una empresa o empresario. El agente comercial actuará como intermediario ayudando a promocionar los productos o servicios de una empresa o empresario a los clientes. El agente comercial no formará parte de la venta actual, que será entre el comprador y la empresa, sino que únicamente ayudará a unirlos.

Por tanto, el agente comercial no asume, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de las operaciones comerciales. Su objetivo consiste en promover y atraer clientela, para así lograr que el empresario principal logre un mejor posicionamiento en el mercado.

No existe un vínculo laboral entre el agente comercial y el empresario, sino que el primero actúa de manera independiente ya que puede organizar su actividad profesional y el tiempo dedicada a la misma conforme sus propios criterios.

¿Cuál es la diferencia entre el contrato de agencia y el contrato de trabajo?

Mientras que en el contrato de agencia, el agente comercial actúa de forma independiente, organizando su tiempo y actividad conforme desea; en el contrato de trabajo, el trabajador o empleado se caracteriza por la existencia de una situación de dependencia con el empresario (la persona que ofrece el trabajo a cambio de una remuneración).

Por tanto, en el contrato de trabajo, el trabajador presta sus servicios por cuenta ajena (es decir, por cuenta de otra persona) a cambio del pago de un salario. Dicho trabajo se realiza dentro del ámbito de organización del empleador o empresario y siguiendo sus instrucciones.

¿Cuál es la diferencia entre el contrato de agencia y el contrato de comisión mercantil?

El contrato de comisión mercantil es un acuerdo no duradero, para la realización de una operación mercantil ocasional y concreta. Mientras que el contrato de agencia es un contrato duradero y estable.

¿Cuál es la diferencia entre el contrato de agencia y el contrato de distribución?

El contrato de distribución es un acuerdo entre un empresario o fabricante (el proveedor) y un distribuidor (otro profesional o empresario independiente), de carácter estable, mediante el cual el segundo comprará los productos o servicios del primero y estará encargado de revenderlos y promocionarlos.

La principal diferencia entre un contrato de agencia y uno de distribución es que el agente actúa por cuenta del empresario, mientras que el distribuidor actúa por cuenta propia. Otra diferencia es la remuneración: mientras que el agente cobrará una comisión de cada venta realizada en beneficio del empresario, en el contrato de distribución el distribuidor obtiene sus ganancias en función del margen de reventa. Por último, el agente no asume el riesgo y ventura de las operaciones que lleva a cabo, y el distribuidor sí.

¿Cuál es la diferencia entre el contrato de agencia y el contrato de franquicia?

En el contrato de franquicia, el franquiciador cede a otra persona (el franquiciado) el derecho a la explotación de un negocio o actividad mercantil, con un sistema propio de comercialización de productos y/o servicios (franquicia), a cambio de una contraprestación económica.

La principal diferencia entre el contrato de agencia y el de franquicia, es que en el contrato de franquicia el franquiciador cede el uso de su marca, denominación, rótulo, distintivo, logotipo y todos los demás símbolos característicos y transmite su know-how para que el franquiciado gestione la nueva franquicia de la mejor manera; mientras que en el contrato de agencia, el agente comercial es un intermediario que promueve y atrae clientela para un empresario pero no concluye las ventas.

¿Cuál es la remuneración del agente comercial?

La remuneración del agente comercial consistirá en una comisión, una cantidad fija o en una combinación de los dos sistemas anteriores.

La comisión es un porcentaje sobre el valor neto de las ventas mensuales o un porcentaje de los beneficios que obtenga el empresario. Suele ser la remuneración pactada más normal.

Una cantidad fija es una cantidad de dinero que se abonará cada cierto periodo de tiempo (ej. mensual, semanal) al agente comercial, y que no dependerá de las ventas concluidas.

Por último, cabe la opción de pactar ambos tipos de remuneración mediante el cual el agente comercial recibirá una cantidad fija que no dependerá de las ventas concluidas y una comisión sobre las ventas mensuales.

¿Es obligatoria la celebración por escrito de un contrato de agencia?

No, no es obligatoria. Las partes pueden acordar un contrato de agencia de forma oral, es decir, acordar verbalmente las cláusulas del contrato de agencia.

Ahora bien, la firma del contrato por escrito permite fijar los acuerdos entre el agente comercial y el empresario, y permitirá probar en caso de conflictos futuros las condiciones del contrato.

¿Quién puede firmar un contrato de agencia?

En un contrato de agencia, el agente comercial y el empresario pueden ser tanto persona jurídica o empresa como por persona física o individual.

No deben cumplir con requisitos especiales para la firma de un contrato de agencia. En todo caso, las partes deben disponer de la capacidad suficiente para la firma del contrato. En relación con esto, es importante tener en cuenta lo siguiente:

• Las partes, tanto el agente comercial como el empresario, deben ser mayores de edad, es decir, mayores de 18 años, o en caso contrario, este contrato lo deberá firmar sus padres o tutores.
• Si una de las partes es una persona jurídica, la firma de este contrato se debe por su representante o persona autorizada por la persona jurídica (p. ej. por un administrador de la empresa).

¿Qué es necesario realizar una vez el contrato de agencia esté preparado?

El contrato de agencia debe ser firmado por las partes o, en su caso, por sus representantes, que deberán exhibir la autorización, o en su caso poder notarial, que les habilita a ello en el momento de la firma.

Para dotarlo de un mayor nivel de seguridad, las firmas han de figurar no sólo en la sección final del documento, sino también en el borde izquierdo de cada página que compone el documento.

¿Es necesario firmar este contrato de agencia ante un notario?

No es necesario firmar el contrato de agencia ante notario ya que tiene validez por sí mismo.

¿Qué debe incluir un contrato de agencia?

El contrato de agencia debe recoger las siguientes cláusulas:

• Los datos personales completos de ambas partes (agente comercial y empresario);
• La definición de los bienes y/o servicios del empresario que serán objeto de comercialización por parte del agente comercial;
• La zona geográfica donde desarrollará el agente comercial su actividad profesional;
• El tipo de remuneración que recibirá el agente comercial por el ejercicio de su actividad profesional; así, aquella podrá ser una remuneración fija, una comisión, o bien, una parte en remuneración fija y otra en comisión;
• La posibilidad de incluir una cláusula de exclusividad para el agente comercial (es decir, el agente no podrá promover, negociar y concluir contratos para otros empresarios que comercien bienes y/o servicios similares) y/o el empresario (es decir, este no podrá conceder a terceras personas la comercialización de sus bienes y/o servicios);
• Asimismo, se prevé la posibilidad de incluir a este documento la obligación de mantener en secreto la información confidencial (cláusula de confidencialidad), y se prevé una sanción por el incumplimiento de las obligaciones de este contrato (cláusula penal).

¿Cuál es la legislación aplicable al contrato de agencia?

Al contrato de agencia le serán de aplicación las disposiciones contenidas en la Ley 12/1992, de 27 mayo, sobre contrato de agencia.

Además, es aplicable la normativa europea en materia de competencia, particularmente, el Reglamento (UE) n° 330/2010, de 20 de abril (Reglamento de exención por categorías); y las normas del Código de Comercio relativas a la formación y validez de los contratos.

Si se desea obtener más información sobre el contrato de agencia, se recomienda la lectura de la siguiente guía: ¿Cuáles son los aspectos fundamentales del contrato de agencia?

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